“同志安全套”，淘宝被下架
（以下新闻线索义务提供，欢迎报道采访）
2010年1月20日，某某在淘宝网使用用户名******，正常开通使用了淘宝网免费开店功能，并上架商品“男男 同志套 为同性恋加赠倍柔情润滑剂”。第二天，2010年1月21日下午17:21，该商品被删除，并得到淘宝的删除通知信件，称该商品违反了淘宝网商品发布管理规则。2010年1月22日上午11：10，某某又将该商品名称修改为“同志安全套 倍柔情润滑剂”、“同志安全套 同性恋 倍柔情润滑剂”重新上架了该商品。2010年1月22日下午16:38，该商品再次被删除。后某某电话和发信询问了淘宝公司客服，淘宝于2010年1月26日上午09:41答复商品被删除的原因是该商品属于禁售的医疗器械商品。
刘巍律师认为，“禁止和限制发布商品信息规则”条款存在对同性恋人群的歧视，同性恋在我国不违反法律，同性恋人群不应受任何歧视；淘宝网区别对待客户，选择性执法的行为也违反了法律规定；我国《艾滋病防治条例》规定了安全套推广使用措施是国家倡导的有效减少艾滋病传播的行为干预措施之一，国家鼓励和支持有关组织和个人参与艾滋病防治工作，在淘宝网营销“同志安全套”，可以推广群众使用安全套防艾意识，有效地遏制艾滋病经性途径的传播，促进艾滋病工作顺利开展，其行为应当予以鼓励和支持。
2010年3月5日，该用户委托刘巍律师向淘宝网出具了律师函，要求淘宝网就其下架行为进行道歉，并将我方申请的“同志安全套”上架，保证我方正常使用淘宝免费开店功能；同时删除“禁止和限制发布商品信息规则”中的歧视性条款。淘宝网在随后的答复中拒绝，认为其行为并无不妥之处。
目前该用户正在考虑向国家有关部门举报淘宝网选择性执法的违法行为，并表示保留诉诸法律要求淘宝网承担相应赔偿责任的权利。有关事件的进一步发展我们将会继续关注。
新闻采访人：
当事人：13466717253；刘巍律师：010-88142132，欢迎报道采访。
相关背景材料：
一．淘宝网---禁止和限制发布商品信息规则
淘宝用户在上载商品信息前，应当仔细阅读本规则并予以遵守。由于发布以下商品信息所引起的法律责任由相关用户完全承担，与淘宝无关。一旦淘宝发现有任何违反本规则的商品信息，有权立即予以删除，并保留给予相关用户警告、冻结直至终止其帐户的权力，请各用户自觉遵守。
禁止发布的商品信息：
1.毒品，易制毒化学品，毒品原料（包括但不限于制作生产毒品的植物），制毒的书籍；
2.任何形式的发票，不具有效性和流通性的为收藏目的转让的情况除外；
3.股票、公司债券及其他证券，不具有效性和流通性的为收藏目的转让的情况除外；
4.彩票，不具有效性和流通性的为收藏目的转让的情况除外；
5.任何形式的政府文件，如身份证，档案，各类许可证、介绍信、学历证书、涉及国家秘密的资料或者文件等；
6.伪造、变造的商品信息，如伪造的证件、票据、钱币、执照、公章和许可证等；
7.接国家邮政总局的通知,根据<<邮政法>>规定,邮局包裹单与EMS专递单子都属于邮政局专属产品；
8.任何性质的办证服务信息；
9.代写论文；
10.法律咨询、心理咨询、金融类咨询、医生在线咨询、算命服务商品信息在淘宝上都不允许发布；
11.色情暴力类商品信息：
11.1黄色淫秽商品信息包括但不限于：色情书籍及音像类制品；明星色情写真、视频；性服务；色情类游戏、软件、论坛；
11.2同志电影的管理：大陆对于同志电影尚未完全开放，不允许发布未经许可的同志电影（同性恋电影）、同志书籍及动漫等商品信息；
11.3含有暴力因素的商品信息：包括但不限于游戏、软件、论坛、书籍及音像制品，如：死亡笔记等；
11.4艳照门事件及类似相关商品信息；
11.5低俗类商品信息：二手、原味内衣裤、袜及其他有伤风化或社会公共良俗的商品信息；低俗词汇如SM、性虐等；
12.含有反动，破坏国家统一、主权和领土完整，扰乱社会秩序，破坏社会稳定，宣扬邪教、迷信，种族或者宗教歧视以及相关法律法规禁止出版发行的书籍、音像制品、视频、文件资料等；
13.任何形式的枪支、弹药及相关器材，如枪械、枪械仿制品（如仿真枪）、子（炮）弹、消音器、火药、说明书、包装盒等；
14.麻醉注射枪等以及相关产品如说明书，包装盒等；
15.易燃、易爆商品信息，有毒、有腐蚀性的化学商品信息，及制造爆炸物的书籍、原料等；
16.管制刀具。违反国家管制刀具认定标准的刀具。如匕首、三棱刀（包括但不限于机械加工用的三棱刮刀）、带有自锁装置的弹簧刀（跳刀）以及其他类似的单刃、双刃、三棱尖刀等；
17.其他武器及危害人身安全等商品信息，如弓弩,弹弓，钢珠,铅珠，真机、真弹等；
18.警用和军用商品信息、设备，如：军警服饰及配件、警徽、手铐、警灯、警笛、电击器、警用器械等；
19.根据国家《野生动物保护法》及相关国内外法规、政策规定：野生动物、世界\国家保护类动物、濒危动物活体、肢体器官、内脏、皮毛、标本或其他制成品均不能发布（如：象牙、犀角、玳瑁、虎皮、熊胆、鲨鱼鳍等及其制品）；
20.植物：被列入世界\国家保护类植物清单的、法律禁止不得销售的植物，或植物产品；
21.卫星等地面接收设施；
22.用于违法目的，窃取他人隐私或机密的商品信息，如窃听、窃照等器材；
23.赌具及作弊工具，如老虎机，透视麻将，透视扑克等；
24.未正式发行的名录，涉及个人隐私的资料及内部数据等；
25.非法所得之物，如走私、盗窃或抢劫所得；
26.显示品牌名称的化妆品空瓶；
27.利用电话线路上的直流馈电发光的灯；
28.烟草专卖品；以出售烟标烟盒为由，变相出售香烟制品的商品信息；
29.特供酒、军需酒；
30.侵犯他人知识产权、版权或者专利权的商品信息，如书籍、软件程序、电视游戏、音像制品、电视节目等非法复制品（如盗版、翻录、影印、备份、盗录等）；
31.无注册号的磁带或光盘，共享软件；Beta级或未公布的软件；未同设备捆绑出售的OEM软件；
32.因闪存存储的升级版及压缩版载体，会影响使用，故淘宝禁止发布该类产品。例如：128的优盘的256升级盘；256M闪存卡压缩成512M ；
33.任何变造、伪造（或者仿造）的人民币，禁止出售；不得出售或购买正在流通的人民币；
34.医疗器材（械）(含隐形眼镜)；
35.人体器官、遗体；
36.药品（包括但不限于非处方药；偏方、秘方、药方等无正规批号的产品或配方）有毒中药材；
37.商品信息中带有“水货”“欧水”“港水”等相关字眼；
38.非法软件及设备商品信息；
38.1 QQ、游戏死保号；
38.2带有侵害他人信息的黑客软件、教程、书籍和手机变声器等商品信息；
38.3各类群发设备、群发软件不允许发布；
38.4含有"外挂"、"私服"的网游类商品信息及游戏的信封类商品信息。不允许发布含有理论类,终身类,永久类等QQ增值服务的商品信息；
38.5不允许发布服务期限为3个月以上（包含3个月）且服务到期时间不能查询的QQ增值服务。
39.一卡多号（包括但不限于用于制作一卡多号的空白卡）、烧号服务等；
40.妨碍国家交通安全秩序的商品。如：汽车反雷达测速仪，电子狗，汽车隐性喷雾，卷帘式车牌架等；
41.女用口服催情用品不得发布，包括但不限于人造处女膜等商品；
42.被监管部门通告并曝光，质量不合格的产品；
43.所有可使用的外贸单证，如核销单、报关单、通关单等，以及代理报关、清关、商检、单证手续的服务信息；
44.商品及店铺信息中不得出现含有禁止和限制发布商品信息的外网链接；
45.开锁服务及撬锁工具；
46.身份证及身份证验证（阅读）类机具属国家管控产品；
47.流通人民币或电子货币兑换服务；
48.消防器材、个人名义的捐款类商品信息、电信的宽带安装业务商品信息；
49.在游戏点卡类目下，不得发布游戏点卡慢卡,慢充类商品信息；
50.在游戏点卡，手机充值卡下，不得发布无货空挂商品信息；
51. 手机直拨卡：充值卡类目下的“直拨卡”未获信息产业部批准，不允许发布；
52.发布翻新机、板机、仿冒机等相关信息；
53.旅游类目下不得以订金/定金的形式发布商品信息。
54.其他淘宝认定为禁售的商品信息。
限制发布的商品信息：
1.文物：淘宝用户仅可按《中华人民共和国文物保护法》第50条、第51条的规定进行民间收藏文物的买卖；
2.外币：对于可流通的外币，淘宝用户仅可为收藏目的少量购买，但不得从事或者变相从事外币兑换或交易；
3.集邮票品：淘宝用户可进行合法的邮票交换和买卖，但不得从事下列活动：买卖国家禁止流通的集邮票品；买卖1949年10月1日以后发行的带有“中华民国”字样的集邮票品；先于发行日期交换或买卖邮资凭证；买卖未经邮政行业管理部门批准制作的集邮品；
4.动物：淘宝网上仅允许销售常见的家禽、家畜、宠物或可食用动物；
5.交通票据：不具有效性和流通性的。以收藏为目的转让的情况除外,如：汽车票、火车票、地铁票等；
6.只有不违反《人民币银行结算账户管理办法》、《银行卡业务管理办法》等法律法规，且符合以下规定的银行卡（包括借记卡、贷记卡、准贷记卡）收藏卡样允许在淘宝发布：
6.1根据银行卡发卡行的规定可以公开发布的银行卡收藏册、储值卡、纪念卡；
6.2银行卡进行过特殊处理毁损磁条和卡片（如对磁条或IC芯片打洞，对磁条剪角处理等）；
7.银行识别客户身份的数字证书例如“U盾”等，不管其有未经过使用，均不能在淘宝上对该类产品进行交易转让，银行另有规定的除外；
8.机票商品信息及机票相关服务信息的发布管理规则：
8.1（090220）国内机票销售规定：根据《中国民用航空电子客票暂行管理办法》的规定，只有具有航空运输协颁布机票资质或航空公司及其直属机票销售部，并且通过淘宝机票销售平台的资格审核确认并签署电子客票销售协议后，才允许在淘宝机票销售平台发布并销售国内机票及相关服务。国内机票指的是中国大陆境内的任一航线和航班。"
8.2（090415）国际机票销售规定：根据《中国民用航空电子客票暂行管理办法》的规定，只有具有航空运输协颁布机票资质或航空公司及其直属机票销售部，并且通过淘宝机票销售平台的资格审核确认，才允许在淘宝网上发布并销售国际机票及相关服务。国际机票是指从中国大陆境内飞往包括港澳台在内的所有境外航线航班。"
9.酒精饮料：个人用户自有存货需遵守闲置商品发布之规定进行转让，商家用户需加入淘宝“品牌/商城”依照淘宝“品牌/商城”相应规定进行发布及交易；
10.刀类商品信息发布管理规则：
10.1商品信息中必须写明刃长，商品图片必须使用尺子对照物明示长度；
10.2如发布的商品为剑或武术用刀，必须注明是否开刃；
10.3武术健身、工艺收藏类的矛、斧、戟等冷兵器需注明是否开刃；
11.仿武器类工艺品，展示时需提供非违禁品依据。如仿子弹等打火机，需要明火或打开展示，兵人商品需要提供具体参照物（如：直尺、硬币等）；
12.未授权的奥运纪念商品，如毛绒福娃，鸟巢烟灰缸；
13.除世博会官方指定赞助商及授权方外，禁止使用任何与世博会相关标志、标识等相关资料、禁止出售世博会指定商品；
14.含有罂粟籽的制成品包括但不限于食品、调味品、御米油、化妆品、护肤品等；
15.仿象牙，仿犀角，仿玳瑁商品需要注明材质。
16.食品类商品信息发布管理规则：（090327）：
16.1使用个体经验用于宣传的食品；
16.2冠以药物名称或以药物图形、名称(不包括药食两用的物质)暗示疗效、保健功能的食品；
16.3声称或暗示有治愈、治疗或防止疾病作用的食品；
16.4声称所示产品本身具有某种营养素功能的食品（宣传其经国家相关部门审批过的特定保健功能的保健食品除外）。
17.根据《旅行社条例》和《旅行社条例实施细则》的规定，只有持有旅行社业务经营许可证的旅行社，并且通过淘宝旅行社平台的资格审核确认并签署旅行社平台协议后，方可发布并销售相应的旅游商品及相关服务。
二． 致淘宝（中国）软件有限公司并浙江淘宝网络有限公司律师函
接受淘宝（中国）软件有限公司、浙江淘宝网络有限公司之淘宝网用户******（某某）的委托， 就其与淘宝网有关“同志安全套” 系列商品纠纷，特致函于贵公司。
2010年1月20日，某某在贵公司淘宝网使用用户名******，正常开通了使用淘宝免费开店功能，上架了商品“男男 同志套 为同性恋加赠倍柔情润滑剂”。第二天，2010年1月21日下午17:21，该商品被删除，并得到淘宝的删除通知信件，称该商品违反了淘宝网商品发布管理规则。2010年1月22日上午11：10，某某又将该商品修改名称为“同志安全套 倍柔情润滑剂”、“同志安全套 同性恋 倍柔情润滑剂”重新上架了该商品。2010年1月22日下午16:38，该商品再次被删除。后经某某电话和发信询问贵公司客服后，于2010年1月26日上午09:41，贵公司答复商品被删除的原因是该商品属于禁售的医疗器械商品。
我们认为：
一、贵公司淘宝网删除上架商品“同志安全套”的理由是不成立的。
贵公司淘宝网称，“同志安全套”被多次删除的原因是该商品属于禁售的医疗器械。但经过我们调查取证发现，淘宝网发布的“填写宝贝基本信息”页面上“宝贝属性”一栏里却有“安全套械”这一产品字号，并且非常明确的是，也包括争议商品字号“粤食药监械（准）字2008第2660477号”。
另外，在淘宝网发布的“商品类目”页面上，我们还发现淘宝网规定的类目有“成人用品/避孕/计生用品>避孕套”这一类目。
上述事实说明，贵公司淘宝网辩称删除争议商品是因为该商品属于禁售的医疗器械，此理由不能成立。
二、贵公司淘宝网制定的“禁止和限制发布商品信息规则”条款存在对同性恋人群的歧视。
贵公司淘宝网发布的“禁止和限制发布商品信息规则”中第11.2条规定，“同志电影的管理：大陆对于同志电影尚未完全开放，不允许发布未经许可的同志电影（同性恋电影）、同志书籍及动漫等商品信息；”此条款是对同性恋人群的歧视。
同性恋在我国不违反法律，同性恋人群和异性恋人群同等享有平等待遇的权利，不受任何歧视。
目前，国内一些城市的中小学生性教育读本中也已经涉及了正确的同性恋常识。另外，同性恋人群积极地投入我国的艾滋病防治事业，他们配合各地的疾病预防与控中心为艾滋病宣传及干预做了大量的工作。
近阶段，国家卫生部和中央电视台等官方机构和媒体致力于向大众宣传避免对同性恋人群进行歧视，特别是对于大理市政府出资建立同性恋酒吧一事均给予了正面、积极的大量报道，社会舆论倡导的是消除对同性恋群体的歧视。
但是，我们很遗憾的看到贵公司淘宝网第11.2条规定的内容，却是对同性恋人群权利的限制，存在严重的歧视。
三、贵公司淘宝网区别对待客户选择性执法的行为违反法律规定。
贵公司淘宝网认为，“同志安全套”属于禁售的医疗器械，故被删除。但我们至今仍在淘宝网上看到大量的这类商品在销售。淘宝网这种区别对待客户选择性执法的行为违反法律规定。
四、销售“同志安全套”的行为属于国家予以鼓励和支持的范畴。
我国2006年3月1日实施的《艾滋病防治条例》，规定了安全套推广使用措施是国家倡导的有效减少艾滋病传播的行为干预措施之一，国家鼓励和支持有关组织和个人参与艾滋病防治工作，对有易感染艾滋病病毒危险行为的人群进行行为干预。 在淘宝网营销“同志安全套”，可以提高群众的安全套使用率，推广群众使用安全套防艾意识，有效地遏制艾滋病经性途径的传播，促进艾滋病工作顺利开展，其行为应当予以鼓励和支持。
综上，我们要求：
一、贵公司淘宝网应当就删除我方“同志安全套”商品的行为，向我方道歉；
二、贵公司淘宝网将我方申请的“同志安全套”上架，保证我方正常使用淘宝免费开店功能；
三、贵公司淘宝网应当删除“禁止和限制发布商品信息规则”中的歧视性条款第11.2条。
我们要求贵公司淘宝网在5日内向我方答复，否则，我们保留向国家有关部门举报贵公司淘宝网选择性执法的违法行为，并保留诉诸法律并要求贵司承担相应赔偿责任的权利。
此致
北京市君方律师事务所
律师 刘巍
2010年3月5日
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